基本案情

孫某系某藥業公司員工，2016年作為有限合伙人加入某投資合伙企業，并簽訂《合伙協議》，主要約定：某藥業公司正式員工方可作為本合伙企業合伙人；如果合伙人離職或年度考核不合格的，按照如下方式處理：1.本協議所稱“離職”是指如下五種情況：a.合伙人主動從某藥業公司辭職……3.如果出現離職或年度考核不合格的情況，執行合伙人有權要求合伙人將所持有的合伙份額轉讓給執行合伙人指定的個人或法人。2019年11月20日，孫某以個人原因提出辭職申請，某藥業公司于2019年11月22日批準其申請，但仍為其繳納了2020年度部分社保費。后因孫某拒不協助辦理退伙工商變更登記手續，某投資合伙企業遂將孫某作為被告起訴至法院。

孫某辯稱，其不認可某投資合伙企業訴稱的退伙時間，其認為應該在某投資合伙企業為其辦理完所有手續（包括離職手續和退伙款結算）后才是退伙，屆時其再配合某投資合伙企業辦理變更登記手續。

法院審理

法院經審理認為，案涉《合伙協議》系各合伙人真實意思表示，內容不違反法律法規強制性規定，應為合法有效協議。合伙協議由所有合伙人簽署，是規范合伙人決策方式以及各合伙人權利義務的協議，該協議約定了成為合伙人的條件以及退伙的情形，合伙人應當遵守并執行。根據《中華人民共和國合伙企業法》第四十八條規定“合伙從有下列情形之一的，當然退伙：……（四）法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格……退伙事由實際發生之日為退伙生效日”，當然退伙即法定退伙，是指當出現法律規定的原因或條件時，而導致的合伙人資格的消滅。

本案中，《合伙協議》已明確約定某藥業公司正式員工方可成為合伙企業的合伙人，而孫某已于2019年11月22日與某藥業公司解除勞動合同關系，即已喪失合伙人身份。故孫某離職屬于合伙協議約定和法律規定的當然退伙情形。

雖然某藥業公司在與孫某解除勞動關系后仍為其繳納了部分社保費，但并不能改變雙方勞動關系已解除的事實。合伙人退伙后即不再繼續享有在合伙企業中的權利義務，而所帶來的法律后果為退伙結算。辦理退伙款結算并非當然退伙的前置條件，也非辦理退伙工商變更登記的交換條件。綜上，法院判決孫某于2019年12月12日在某投資合伙企業退伙，并在判決生效后十日內協助某投資合伙企業辦理退伙的工商變更登記。

法官提醒

（一）退伙之日應如何確定？

實踐中，公司往往會以有限合伙企業的形式作為員工股權激勵的持股平臺，而從員工離職到辦理完退伙款結算及工商變更登記往往有一定的時間間隔，那么員工退伙之日應如何確定呢？《中華人民共和國合伙企業法》第四十八條規定了合伙人當然退伙的五種情形，其中第四款規定“法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格”，如果已在合伙協議中約定合伙人必須是公司的員工，那么員工從離職之日起就不再符合合伙人資格，應當然退伙，是否辦理退伙款結算不是退伙已否的必然條件，也不是辦理退伙工商變更登記的交換條件；如果合伙協議沒有約定合伙人必須是公司的員工，則需要根據實際情況確定退伙之日。

（二）有限合伙人退伙的主要流程是什么？

1.按照退伙時有限合伙企業的財產狀況進行結算，進行至少以下三項扣減：（1）負有責任的損失賠償；（2）虧損分擔；（3）未按期足額繳納出資的補繳義務和對其他合伙人的違約責任（如有）。扣減后可退還有限合伙人財產份額，退伙時有未了結的有限合伙企業事務的，待該事務了結后進行結算。

2.召開全體合伙人會議，出具決議通過有限合伙人退伙事宜。

3.修改合伙協議。

4.稅務登記等手續辦理，具體咨詢當地稅務局。

5.準備退伙決議、新合伙協議等文件，于退伙決議30日內辦理工商變更登記，具體咨詢當地工商。

（三）有限合伙人退伙的注意事項有哪些？

1.有限合伙人退伙后仍負有的法律責任。退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業的債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。因此，有限合伙企業有權在有限合伙人退伙后要求其以取回的財產承擔責任。

2.稅務問題。合伙企業應系“先分后稅”，繳稅主體應為有限合伙人，需要有限合伙人關注是否涉及待辦稅務問題。


法條鏈接

《中華人民共和國合伙企業法》第四十八條：

合伙人有下列情形之一的，當然退伙:

(一)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;

(二)個人喪失償債能力;

(三)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產;

(四)法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格;

(五)合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。

合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實際發生之日為退伙生效日。

《中華人民共和國合伙企業法》第七十八條：

有限合伙人有本法第四十八條第一款第一項、第三項至第五項所列情形之一的，當然退伙。

來源：平陰縣人民法院  山東高法  

中國反腐敗司法研究中心企業廉潔合規研究基地研建學院副院長汪建祥整理