一、基本案情 

被告人楊孝理，男，1967年3月7日出生，尤溪縣電力公司職工，2001年1月11日至2003年4月任尤溪縣銀龍電力建設(shè)工程有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱銀龍公司）經(jīng)理，2003年4月至2004年11月任尤溪縣銀力電力工程有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱銀力公司）經(jīng)理。2012年6月16日因涉嫌受賄罪被逮捕。

尤溪縣人民檢察院指控，2001年至2004年11月間，被告人楊孝理在擔(dān)任尤溪縣電力公司下屬的銀龍公司、銀力公司經(jīng)理期間，利用職務(wù)上的便利，在安排電工電器貨款、工程人工費(fèi)、指定工程承包人的過(guò)程中，非法收受他人賄賂人民幣（以下幣種同）60 000元，并為他人謀取利益，應(yīng)當(dāng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任。

尤溪縣人民法院經(jīng)審理查明：

1999年6月15日，尤溪縣銀龍公司成立，系國(guó)有參股公司。股東為尤溪縣電力公司（國(guó)有獨(dú)資公司）、尤溪縣電力公司工會(huì)委員會(huì)。其中尤溪縣電力公司出資105方元，占340-/0；工會(huì)職工個(gè)人集資205萬(wàn)元，占66%。2001年1月21日，被告人楊孝理被電力公司任命為銀龍公司經(jīng)理，履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理職責(zé)。2003年3月，銀龍公司召開(kāi)公司股東會(huì)作出決議，同意解散銀龍公司，撤回尤溪縣電力公司注入銀龍公司的資本金及由此形成的收益資金，直接由職工出資組建新的公司，公司名稱由原來(lái)的銀龍公司變更為銀力公司，銀力公司由尤溪縣電力公司37名職工共同發(fā)起組建，公司注冊(cè)資本233萬(wàn)元，其中楊孝理個(gè)人出資6.3萬(wàn)元。2003年4月9日，經(jīng)全體股東會(huì)研究決定由楊孝理?yè)?dān)任銀力公司經(jīng)理。

2001年1月至2002年年底楊孝理在擔(dān)任銀龍公司經(jīng)理期間，利用職務(wù)上的便利，在辦理電器電工配件采購(gòu)與貨款結(jié)算、電力線路架設(shè)、變壓器安裝工程等過(guò)程中，共收受王亦龍賄賂15 000元、蘇錦標(biāo)賄賂15 000元；2003年4月至2004年年底在擔(dān)任銀力公司經(jīng)理期間，利用職務(wù)上的便利，在安排電器電工配件采購(gòu)與貨款結(jié)算、電力線路架設(shè)、變壓器安裝工程等過(guò)程中共收受王亦龍賄賂20 000元、蘇錦標(biāo)賄賂10 000元。

2012年6月5日，被告人楊孝理被尤溪縣人民檢察院傳喚到案，到案后退出全部贓款。

尤溪縣人民法院認(rèn)為，銀龍公司系國(guó)有參股公司，被告人楊孝理受尤溪縣電力公司委派至該公司擔(dān)任公司經(jīng)理，履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理職責(zé)，系從事公務(wù)，其在擔(dān)任該公司經(jīng)理期間，利用職務(wù)便利收受他人賄賂30 000元，為他人牟利，其行為構(gòu)成受賄罪。但由銀龍公司改制成功的銀力公司系電力公司職工個(gè)人出資，沒(méi)有國(guó)有股份，不屬于國(guó)家出資企業(yè)。楊孝理系根據(jù)銀力公司全體股東會(huì)研究決定擔(dān)任該公司經(jīng)理，在銀力公司管理電力公司職工個(gè)人出資的資金，其行使的不是國(guó)家公務(wù)，其利用經(jīng)理的職務(wù)便利，收受他人賄賂30 000元，為他人牟利，其行為構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第二項(xiàng)、第一百六十三條第一款、第九十三條、第六十四條之規(guī)定，尤溪縣人民法院以被告人楊孝理犯受賄罪，判處有期徒刑二年；犯非國(guó)家工作人員受賄罪，判處有期徒刑一年；決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月。

一審宣判后，被告人楊孝理沒(méi)有提出上訴，檢察機(jī)關(guān)沒(méi)有抗訴，判決已發(fā)生法律效力。

二、主要問(wèn)題

分別在國(guó)有獨(dú)資公司委派到國(guó)有參股公司、國(guó)有參股公司改制為非國(guó)家出資企業(yè)任職期間收受賄賂的行為如何定性？

三、裁判理由

公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人楊孝理在前后擔(dān)任銀龍公司、銀力公司經(jīng)理期間收受賄賂的行為，均構(gòu)成受賄罪。尤溪縣人民法院認(rèn)為，楊孝理在銀龍公司擔(dān)任經(jīng)理期間收受的賄賂構(gòu)成受賄罪；而在銀力公司擔(dān)任經(jīng)理期間收受的賄賂則構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。可見(jiàn)，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于楊孝理在銀龍公司、銀力公司擔(dān)任經(jīng)理期間主體身份的認(rèn)定。

我們認(rèn)為，尤溪縣人民法院的判決是正確的。具體理由如下：

（一）楊孝理?yè)?dān)任銀龍公司經(jīng)理的身份屬于委派型國(guó)家工作人員

刑法第九十三條第二款規(guī)定：“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。”該條規(guī)定的國(guó)有公司、企業(yè)僅限于國(guó)有獨(dú)資公司、企業(yè)。本案中尤溪縣電力公司系國(guó)有獨(dú)資公司，也就是刑法意義上的國(guó)有公司。根據(jù)最高人民法院2003年發(fā)布的《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱《紀(jì)要》）規(guī)定“所謂委派，即委任、派遣，其形式多種多樣，如任命、指派、提名、批準(zhǔn)等。”銀龍公司系尤溪縣電力公司的參股公司，雖然國(guó)有股份占34%，不具有國(guó)有控股地位，但其經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)范圍屬于特種行業(yè)，在很大程度上受尤溪縣電力公司的監(jiān)督管理，因此，尤溪縣電力公司有權(quán)向銀龍公司委派工作人員參與經(jīng)營(yíng)管理。根據(jù)《紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，被告人楊孝理作為國(guó)有公司尤溪縣電力公司的職工，接受尤溪縣電力公司任命，代表國(guó)有公司在國(guó)有參股公司銀龍公司出任經(jīng)理職務(wù)，從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作，應(yīng)當(dāng)以國(guó)家工作人員論。楊孝理作為國(guó)家工作人員在銀龍公司從事的管理行為系監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)，根據(jù)《紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事公務(wù)”。因此，楊孝理在銀龍公司任職期間，具備國(guó)家工作人員身份，進(jìn)行的管理活動(dòng)是從事公務(wù)行為，其利用擔(dān)任經(jīng)理的職務(wù)便利，在辦理電器電工配件采購(gòu)與貨款結(jié)算、電力線路架設(shè)、變壓器安裝工程等過(guò)程中收受他人賄賂30 000元，構(gòu)成受賄罪。

（二）楊孝理?yè)?dān)任銀力公司經(jīng)理的身份不屬于爵家工作人員

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院2010年聯(lián)合發(fā)布J《關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）的規(guī)定，被告人的身份是否屬于國(guó)家工作人員，主要從三個(gè)方面予以認(rèn)定：一是被告人所在公司本身的性質(zhì)；二是被告人職務(wù)任命的形式；三是被告人從事的工作性質(zhì)。以下分而論之：

1．楊孝理所在的銀力公司不屬于國(guó)家出資企業(yè)。根據(jù)《意見(jiàn)》規(guī)定，“國(guó)家出資企業(yè)”包括國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司。銀龍公司進(jìn)行了改制，國(guó)有股份全部撤出，改制后成立的銀力公司系尤溪縣電力公司職工個(gè)人出資，楊孝理個(gè)人亦出資6.3萬(wàn)元，該公司沒(méi)有國(guó)有股份，不屬于國(guó)家出資企業(yè)。

2．楊孝理?yè)?dān)任銀力公司經(jīng)理是該公司全體股東大會(huì)研究決定的。改制后的銀力公司與尤溪縣電力公司已經(jīng)沒(méi)有任何隸屬或者控制關(guān)系，楊孝理?yè)?dān)任銀力公司經(jīng)理，是經(jīng)該公司全體股東大會(huì)研究決定的，而不是由尤溪縣電力公司委派任命。銀力公司股東大會(huì)任命楊孝理為公司經(jīng)理，主要基于其經(jīng)營(yíng)管理公司的業(yè)務(wù)能力與水平，與其個(gè)人的尤溪縣電為公司職工身份以及與尤溪縣電力公司本身沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)。

3．楊孝理行使的職權(quán)不具有公務(wù)的性質(zhì)。根據(jù)《紀(jì)要》規(guī)定，從事公務(wù)，是指代表國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)。如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法履行職責(zé)，國(guó)有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會(huì)計(jì)、出納人員等管理、監(jiān)督國(guó)有財(cái)產(chǎn)等活動(dòng)，屬于從事公務(wù)。楊孝理在銀力公司行使經(jīng)理職權(quán)，管理電力公司職工個(gè)人出資的資金，其行為不具有公務(wù)性質(zhì)。楊孝理利用擔(dān)任銀力公司經(jīng)理的職務(wù)便利，收受他人賄賂30 000元，為他人牟利，其行為構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。

（三）楊孝理在改制前后身份發(fā)生變化的犯罪應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

根據(jù)《意見(jiàn)》關(guān)于改制前后主體身份發(fā)生變化的犯罪的處理規(guī)定：“國(guó)家工作人員在國(guó)家出資企業(yè)改制前后利用職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪，在其不具有國(guó)家工作人員身份后又實(shí)施同種行為，依法構(gòu)成不同犯罪的，應(yīng)當(dāng)分別定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。”楊孝理在銀龍公司任職期間系國(guó)家工作人員，在銀力公司任職期間不具有國(guó)家工作人員身份，其在改制前后接受賄賂的行為，因身份發(fā)生變化，分別構(gòu)成受賄罪和非國(guó)家工作人員受賄罪；應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

來(lái)源 ：《刑事審判參考》 總第91集，總第855號(hào)案例